Как сменить директора НКО, если его переизбрали, а он уходить не хочет?

Как уволиться директору без согласия учредителей?

Нужно ли согласие учредителей ООО на увольнение директора?

Освобождение директора организации от своей должности — процедура, которая находится в юрисдикции двух основных сфер законодательства: трудового права и гражданского права (фактически — его корпоративной подотрасли).

С точки зрения трудового законодательства увольнение директора по его инициативе осуществляется в целом по тем же нормам, что и освобождение от должности любого другого сотрудника предприятия. То есть руководитель фирмы вправе, написав заявление по собственному желанию и отработав положенный срок (30 дней согласно ст. 280 ТК РФ, и это один из аспектов различия норм ТК РФ, регулирующих правоотношения с участием руководителей и рядовых работников организации), вправе перестать выполнять свои трудовые обязанности. Согласия учредителей фирмы здесь не требуется.

С точки зрения гражданского законодательства директор — это должностное лицо, которое назначается на свою позицию и освобождается от нее решением учредителей организации. И если они не согласны его отпускать, то могут попросту отказаться назначать нового руководителя. И если даже директор с точки зрения ТК РФ будет уволен, то тем не менее будет должен исполнять обязанности, возложенные на него в рамках норм гражданского права.

Вместе с тем на практике можно выделить ряд правовых механизмов, позволяющих директору уволиться без согласия собственников фирмы и притом в полном соответствии указанным категориям норм права. Рассмотрим, как уволиться директору без согласия учредителей с использованием данных механизмов.

Увольнение директора: уведомляем собственников

Итак, по трудовому законодательству особых сложностей с оформлением увольнения директора не предполагается. Другое дело — реализация права директора на увольнение с учетом норм корпоративного права.

За 30 дней в ООО и за 50 дней в АО (далее мы рассмотрим нормы права, которые устанавливают данные сроки) до прекращения работы в качестве наемного сотрудника директор обязан уведомить собственников фирмы о своем желании уволиться. В течение данного срока их задача — издать локальные нормативы об освобождении прежнего директора от занимаемой должности, о назначении нового руководителя фирмы, а также инициировать внесение необходимых изменений в ЕГРЮЛ.

Факт уведомления собственников фирмы увольняющимся директором должен быть доказан. В этих целях он может направить учредителям фирмы заказное письмо с уведомлением и с описью (в которой будет отражено наличие в письме заявления на увольнение). Данное письмо можно составить в нескольких экземплярах и отправить их:

  • по юридическому адресу фирмы;
  • по ее фактическому адресу;
  • по домашним адресам учредителей.

Уведомление об увольнении директора: нюансы

Следует отдельно рассмотреть специфику формы уведомления об увольнении директора. Дело в том, что внеочередное собрание собственников, на котором учредители должны избирать нового руководителя фирмы, в общем случае созывается по инициативе действующего директора (если данная компетенция не отнесена к совету директоров).

Предупредить владельцев фирмы о проведении собрания директор должен за 30 дней — если работает в ООО (п. 1 ст. 36 закона «Об ООО» от 08.02.1998 № 14-ФЗ) или за 50 дней — если работает в АО (п. 1 ст. 52 закона «Об АО» от 26.12.1995 № 208-ФЗ). Частично данные нормы корреспондируют с положениями ст. 280 ТК РФ — о необходимости увольняющегося руководителя предупредить собственников о желании расторгнуть договор за месяц. Однако норма о сроке в 50 дней, прописанная в законе № 208-ФЗ, появилась позднее, чем норма ст. 280 ТК РФ, и при равенстве юридической силы закона № 208-ФЗ и ТК РФ в первую очередь исполняется более новая.

Таким образом, в общем случае форма уведомления собственников об увольнении директора будет соответствовать форме извещения о созыве внеочередного собрания (если в нем будет отражено, что предмет заседания — назначение нового директора). Вместе с тем к извещению можно приложить и копию заявления об увольнении.

В документе должны быть отражены дата, время и место проведения заседания. Собственники считаются уведомленными об увольнении директора по факту получения каждым из них извещения с заявлением (апелляционное определение Белгородского областного суда от 26.06.2012 № 33-1744).

Действия перед увольнением: передача документов

Как только уведомления о вручении писем будут получены увольняющимся директором или будут считаться полученными по факту их доставки (п. 1 ст. 165.1 ГК РФ), руководитель может отсчитывать срок отработки.

Поскольку руководитель компании является материально ответственным лицом, перед увольнением ему следует провести передачу документов и прочего корпоративного имущества иным компетентным лицам. В перечень таких документов и видов имущества могут входить, к примеру:

  • Отчетность по вверенным суммам.
  • Договоры.
  • Доверенности.
  • Ключи, карточки, ЭЦП.
  • Печати и штампы, предварительно герметично упакованные, с отметками о дате упаковки. Желательно попросить поставить подписи свидетелей. Такой подход поможет в последующем избежать обвинений со стороны учредителей о незаконном использовании печати.

В целях удостоверения факта передачи корпоративного имущества необходимо составить специальный акт.

Образец заполнения акта приема-передачи при смене директора см. здесь.

При невозможности передать данные документы и имущество учредителям их можно временно оставить у нотариуса (если он берет такие вещи на ответственное хранение). Или же оставить на ответхранении у себя, издав соответствующий приказ.

Полезно также осуществить необходимые коммуникации с обслуживающей расчетный счет фирмы кредитно-финансовой организацией — направив туда, в частности, сведения о том, что с такого-то числа директор прекращает трудовые правоотношения с хозяйственным обществом. Как следствие — банк может аннулировать ЭЦП и иные инструменты реализации увольняющимся директором своих правомочий (и это может дополнительно стимулировать собственников не затягивать с назначением нового руководителя фирмы — кому-то нужно будет подписывать финансовые документы).

Как уволиться генеральному директору через суд: иск к работодателю

Фактически руководитель снимает свои полномочия через месяц после уведомления собственников бизнеса в соответствии со ст. 280 ТК РФ. Однако в госреестре руководитель будет числиться единоличным исполнительным органом, и данную запись ведомство сможет изменить только на информацию о новом директоре.

Если в течение срока отработки учредители не назначили нового руководителя компании, увольняющемуся директору следует инициировать уже судебный механизм в целях реализации своего права на освобождение от занимаемой должности.

Учредители фирмы, не предпринявшие действий, необходимых для назначения нового директора вместо увольняющегося, совершают нарушение, которое может быть предметом иска в арбитражный суд: вследствие их бездействия нарушаются права сотрудника, занимающего должность генерального директора и желающего освободиться от нее (подп. 2 п. 1 ст. 29 АПК РФ).

В исковом заявлении уволившийся с точки зрения трудового законодательства директор может указать, в частности, что учредители фирмы, прежде всего, нарушают его права на свободу трудовой деятельности, безосновательно принуждают его к выполнению обязанностей, что запрещено положениями ст. 4 ТК РФ и п. 2 ст. 37 Конституции РФ.

К заявлению в суд нужно приложить:

  • копию заявления на увольнение;
  • почтовые документы, подтверждающие отправку учредителям заявления;
  • свежую выписку из ЕГРЮЛ, по которой уволившийся директор продолжает занимать свою должность;
  • возможно — результаты переписки истца с работодателями (в которой отражено их нежелание его увольнять).

Иск к работодателю рассмотрен: действия директора

В случае если суд встанет на сторону истца (не исключено, что по факту прохождения нескольких инстанций), решение суда о признании незаконным бездействия учредителей фирмы может быть передано в ФНС как основание для внесения изменений в ЕГРЮЛ.

К числу основных вероятных причин принятия судом решения в пользу ответчика можно отнести неисполнение директором своих обязанностей после увольнения де-юре по ТК РФ.

Дело в том, что пока в ЕГРЮЛ будут зафиксированы сведения о том, что истец — действующий директор фирмы, он обязан исполнять обязанности директора. Если в силу его бездействия в бизнесе появятся проблемы, то его отказ от работы может быть интерпретирован судом как признак злоупотребления правом на увольнение, которое может в данном случае осуществляться директором намеренно в целях причинения фирме вреда.

Кроме того, учредители, в свою очередь, могут инициировать ответный иск к увольняющемуся директору как к должностному лицу, допускающему бездействие, и взыскать с него ущерб вследствие возникновения проблем в бизнесе.

Как уволиться директору: обращение в ФНС и возможный иск

Обращению в арбитраж с иском к бездействующим собственникам ООО может быть альтернатива — обращение в ФНС с запросом об исключении из ЕГРЮЛ записи о том, что уволившийся по ТК директор продолжает оставаться руководителем организации. В этих целях в ФНС могут быть поданы документы:

  • форма Р 14001;
  • копии заявления об увольнении, извещения о созыве собрания учредителей, почтовых документов.

При этом подпись на форме Р 14001 можно заверить у нотариуса.

В случае если ФНС откажет во внесении изменений в ЕГРЮЛ на основании соответствующего запроса увольняющегося директора, он может инициировать судебный иск, предмет которого — бездействие ведомства, выражающееся в отказе вносить изменения в ЕГРЮЛ. До этого также необходимо получить разъяснения от вышестоящей структуры ФНС (п. 1 ст. 138 ТК РФ), если, конечно, ведомство на соответствующем уровне не удовлетворит запрос заявителя.

Есть вероятность, что арбитраж встанет на сторону истца — исходя из того факта, что сведения в ЕГРЮЛ о том, что истец является действующим директором фирмы, будут недостоверными, поскольку он более не работает в организации (решение Арбитражного суда Липецкой области от 09.11.2015 по делу № А36-4738/2015).

Однако стоит отметить, что подобные прецеденты по определению не слишком репрезентативны, поскольку базируются на достаточно глубоком толковании судом правовых норм о государственной регистрации и, вероятно, с наибольшей частотой будут встречаться по итогам слушаний, в которых собственно фирма не будет третьей стороной и не будет заявлять каких-либо исковых требований.

Действия директора перед увольнением: назначение ВРИО

Во многом успешность судебных исков увольняющегося директора, если их придется инициировать, зависят от его действий, предшествующих увольнению, а также осуществляемых в период до подачи тех или иных исков.

Одним из таких действий может быть назначение руководителем фирмы вместо себя человека (при его согласии), уполномоченного совершать необходимые управленческие действия в отсутствии увольняющегося директора.

Данное назначение станет фактором, подтверждающим желание директора действовать при возникших обстоятельствах добросовестно и в интересах фирмы — в арбитраже данный приоритет увольняющегося руководителя может быть оценен очень высоко при принятии решения по спору.

Следует отметить, что штатный заместитель директора официально может стать ВРИО или даже заменить директора на постоянной основе, как и в случае с любым новым назначением директора, только по решению учредителей. При этом человек, назначенный увольняющимся директором вместо себя, может принять любой объем полномочий, если иное не определено уставом организации (постановление ФАС ВСО от 22.03.2012 по делу № А58-6315/10). Данное действие не формирует нормативных оснований для внесения изменений в ЕГРЮЛ, однако может быть учтено арбитражем.

Итоги

Согласия учредителей на освобождение директора от занимаемой должности не требуется — в части прекращения с ним трудовых правоотношений, регулируемых ТК РФ. Однако прекращение полномочий увольняющегося директора как субъекта корпоративного права (и, как следствие, внесение необходимых изменений в ЕГРЮЛ) требует участия учредителей и принятия ими решения об освобождении директора от должности. Если учредители такого решения не примут, увольняющийся директор вправе добиться внесения изменений в ЕГРЮЛ через ФНС или через суд.

Читайте также:  Как отменить ликвидацию ООО ?

Узнать больше о специфике осуществления полномочий руководителем организации вы можете в статьях:

Незаконная смена директора – захват ООО

Одна из ситуаций, которые происходят все чаще.

Ситуация: Мошенники изготовили поддельную доверенность ООО, через оператора получили новую ЭЦП, сменили директора, использовали компанию в схеме возмещения НДС. Пока учредитель возвращал контроль, компания обросла налогами. Что делать?

Описание довольно условное для того, чтобы ощутить проблему. Впрочем, ситуация реальная. Похожие случаи происходят в разных городах страны (погуглите) не только через ЭЦП, но и через нотариуса. Мошенники достигали разных целей – вымогали деньги, снимали деньги с расчетного счета, выводили имущество, компрометировали товарный знак.

Сменили директора незаконно – нет защиты

Сегодня любая организация не защищена от незаконной смены директора, а собственник бизнеса узнает о захвате своего предприятия только после свершившегося факта и недружественных действий или последствий.

При этом законные способы противодействия мошенникам не эффективны – банки, суды, налоговые и правоохранительные органы рассматривают такие дела как корпоративные споры.

Банк не обязан информировать собственника предприятия о смене его руководителя, ведь подразумевается, что это он сам принял решение. Банк не вправе отказать мошеннику-директору в осуществлении банковских операций без соответствующего решения суда или акта правоохранительного органа, а мнение собственника не интересует.

Налоговые органы регистрируют заявления об изменениях сведений в едином государственном реестре юридических лиц в заявительном порядке, то есть не проверяют правомерность содержания заявления и полномочия лица, его подписавшего. Отмена записи возможна только по решению суда.

Арбитражные суды применяют обеспечительные меры в крайних случаях. Почерковедческая экспертиза длится до 3 месяцев, а сам суд до момента выдачи исполнительного листа длится не менее 8 месяцев.

Правоохранительные органы принимают заявления о преступлении. Назначают доследственную проверку, возбуждают уголовное дело и применяют меры принуждения, но эти действия могут длиться неделями и даже месяцами.

Как это происходит

Вариант с ЭЦП. Мошенник действует быстро и нагло, собирает информацию о вашей компании: сайт, соцсети, отзывы, запрос реквизитов для возможной сделки, сервисы. Далее мошенник использует один из многих удостоверяющих центров (УЦ) для выдачи электронной цифровой подписи (ЭЦП). Такой центр либо действует по договоренности с мошенником либо обладает низкой квалификацией. Мошенник получает ключ, через сервис подает документы, подписывает их, проходит регистрацию и через пять дней становится новым директором. Потом идёт лично в банк, меняет банковскую подпись и ключи, получает доступ к счету.

Мошенники сейчас меняют директора – что делать

  1. Мониторинг. Обнаружить смену можно, если делать регулярный мониторинг записей в ЕГРЮЛ (ручной или автоматический). Информация о факте действий придет на электронную почту. Как сделать – ниже;
  2. Возражение ЕГРЮЛ. При обнаружении факта действий в ЕГРЮЛ срочно подайте письменное Возражение форма относительно предстоящих изменений в ЕГРЮЛ (ст9. ФЗ №129). Таким образом, вы заблокируете изменения;
  3. Возражение суд. Аналогично при обнаружении факта действий в суде подайте Возражение на исковое заявление;
  4. Отзыв подписи. Если смена произошла через ЭЦП, то узнаем удостоверяющий центр УЦ, отзываем подпись ЭЦП. Как узнать УЦ? Обратитесь в МИ ФНС России по ЦОД, они ответят на запрос, ключом какого УЦ были подписаны документы;
  5. История подписи. Истребование документов в УЦ, на основании которых была изготовлена ЭЦП, для полиции;
  6. Фиксация противоправного действия. Обращаемся в полицию. Возмездия не ждите, но обратиться необходимо;
  7. Отмена решения через суд. Даже если вы успели отменить регдействие в регоргане, все равно обращаемся в суд и отменяем решение о смене директора;
  8. Отмена последствий. Уведомляем банк и налоговую отчетную инспекцию о факте противоправных действий и возможных искажениях в отчетности, появлении фальсифицированных документов.

Мошенники уже сменили директора: как действовать

В общем, действия должны следовать алгоритму – собрать факты, вернуть контроль, отменить последствия. Для этого рекомендуем:

  1. Обращаемся к участникам событий – нотариус, оператор ЭЦП, ИФНС, получаем все возможные сведения;
  2. Ищем защиту – обращаемся в правоохранительные органы по факту противозаконных действий. Без особого эффекта, но этап обязательный для отмены последствий;
  3. Обращаемся в суд, отменяем решение о смене директора и его регистрацию;
  4. Отменяем последствия – вывод активов (приостановить регистрацию перехода прав на объект недвижимости, подать заявление в Росреестр), снятие денежных средств (уведомляем банк), обеспечиваем безопасность контрагентов (уведомляем партнеров, клиентов, поставщиков), обеспечиваем налоговую безопасность (уведомляем налоговую отчетную инспекцию о возможных искажениях в отчетности).

Как защитить ООО от мошенников на будущее

  1. Запретить регдействия в Налоговой. Подать в регистрирующий орган письмо в свободном стиле о запрете регистрационных действий без нотариального заверения. Налоговики примут подобное письмо, даже обещают им руководствоваться, хотя законом о регистрации такие действия не предусмотрены;
  2. Запретить регдействия в Росреестре. Написать заявление в Росреестре о возможности совершения сделок с недвижимостью только при личном присутствии;
  3. Усложнить Устав. Прописать в Уставе сложную процедуру смены директора. Она может предусматривать общее собрание участников, обязательное письменное уведомление о собрании и уведомление о результатах собрания, нотариальное удостоверение заявление на смену директора, согласование акта приема-передачи при смене руководителя у учредителей, уведомление контрагентов, клиентов и партнеров. Обратить внимание банка на особенную процедуру, письмо будет в карточке клиента. Если первая рекомендация выглядит, как пожелание, то вторая регламентирует процесс смены, на который можно сослаться в суде.
  4. Мониторить ЕГРЮЛ. Ежедневно отслеживать подачу документов в отношении вашей организации через налоговый сервис проверки себя и контрагента или поставить фирму на постоянный мониторинг ЕГРЮЛ (запрос действует 1 год). Существуют аналогичные коммерческие сервисы контроля с уведомлениями по выбранным компаниям. Пользуясь подобными сервисами, можно заранее узнать о попытке смены руководителя предприятия;
  5. Мониторить суд. Поставить на постоянный мониторинг судебные дела в отношении вашей компании. Зачем? Мошенники через поддельный договор могут вывести все денежные средства с вашего счета.
  6. Мониторить почту. Находиться по белому юридическому адресу, регулярно проверять почтовую корреспонденцию. Особое внимание на пустые конверты или письма непонятного содержания от неизвестных лиц;
  7. Мониторить кабинет налогоплательщика. Регулярный контроль кабинета налогоплательщика. При потере контроля – выяснение обстоятельств.

Мы надеемся, что указанные рекомендации помогут добиться положительных результатов: признать запись в ЕГРЮЛ незаконной, восстановить директора в должности, обнаружить и ликвидировать ущерб мошенников.

Фирммейкер, июль 2018
Евгений Морозов
При использовании материала ссылка обязательна

Смена гендиректора без согласия 1-го из учредителей

В нашем ООО есть 3 учредителя. Мы наняли генерального директора со стороны. Этот директор у нас проработал 2 года. Сейчас генеральный директории и 1 учредитель начинают проводить мелкие операции фирмы за нашей спиной. Мы, оставшиеся 2 учредителя, не можем постоянно контролировать каждый шаг директора. И так, 1 учредитель и директор все больше и больше наглеют. Мы, 2 учредителя, хотим устранить действующего директора. Устав ООО делался уже много лет назад. О многих вещах в нем ничего не сказано, поскольку тогда еще 3 молодых учредителя не знали с какими проблемами и конфликтами между собой придется столкнуться. Тому учредителю принадлежит 45% доли фирмы. Мы можем двумя голосами и долей в 55% уволить действующего гендиректора и назначить нового? Вероятнее всего, это будет кто-то из 2-х учредителей.

Ответы юристов ( 4 )

Добрый день!

На Ваш вопрос сообщаю следующее.

Согласно положениям Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ “Об обществах с ограниченной ответственностью”:

Статья 33
2. К компетенции общего собрания участников общества относятся:

4) образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий.

Статья 37
8. Решения по вопросам, указанным в подпункте 2 пункта 2 статьи 33 настоящего Федерального закона, а также по иным вопросам, определенным уставом общества, принимаются большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества.

Решения по вопросам, указанным в подпункте 11 пункта 2 статьи 33 настоящего Федерального закона, принимаются всеми участниками общества единогласно.
Остальные решения принимаются большинством голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия таких решений не предусмотрена уставом общества.

Статья 32
1. Каждый участник общества имеет на общем собрании участников общества число голосов, пропорциональное его доле в уставном капитале общества.

Таким образом для принятия решения о досрочном прекращении полномочий директора достаточно простого большинства голосов, если уставом не предусмотренно иное. Соответственно имея совместно со вторым участником долю в уставном капитале в 55%, Вы вправе прекратить полномочия ныне действующего генерального директора и назначить нового. Им, в том числе может быть и один из Вас.

Что касется трудового законодательства, то согласно статье 278 Трудового кодекса:

Помимо оснований, предусмотренных настоящим Кодексом и иными федеральными законами, трудовой договор с руководителем организации прекращается по следующим основаниям:

2) в связи с принятием уполномоченным органом юридического лица
решения о прекращении трудового договора.

Таким образом, принятие Вами на общем собрании решения о досрочном прекращении полномочий генерального директора, будет являться основанием для прекращения с ним трудового договора.

С уважением, Алексей.

Согласно статьи 40 Федерального закона об ООО, единоличный исполнительный орган общества избирается общим собранием общества на срок, определенный уставом. При этом в соответствии со статьей 37, решение по этому вопросу принимается не менее чем 2/3 голосов учредителей, если это предусмотрено уставом общества. В противном случае решение принимается простым большинством голосов.

Таким образом, Вы вправе двумя голосами, дающими в сумме 55% голосов участников общества, уволить генерального директора и назначить на эту должность иное лицо, если уставом не предусмотрено иное.

В соответствии со статьей 278 частью 2 Трудового Кодекса РФ, трудовой договор с руководителем организации может быть прекращен в связи с принятием общим собранием общества соответствующего решения.

  • 7,1 рейтинг
  • 988 отзывов

Добрый день!

Для принятия решения о досрочном прекращении полномочий старого ГД и избрания нового ГД достаточно простого большинства голосов от общего числа голосов всех участников, то есть более 50%, если уставом не предусмотрена необходимость большего количества голосов (п. 8 ст. 37 ФЗ “Об ООО”).

Если в устав стандартные положения, или отсутствует прямо указанное большее число голосов, необходимых для принятия данных вопросов, то очень даже можно прекратить полномочися действующего ГД.

Чтобы не возникло претензий со стороны третьего участника, обязательно соблюдайте процедуру созыва и проведения общего собрания участников, в этом случае оспорить решение ОСУ будет невозможно.

Кроме того необходимо учитывать положения Трудового кодекса РФ.

Трудовой догвоор с руководителем может быть прекращен помимо основных оснований ещё и в связи с принятием решения уполномоченным органом юридического лица (п. 2 ст. 278 ТК РФ).

В случае прекращения трудового договора с руководителем организации в соответствии с пунктом 2 статьи 278 настоящего Кодекса при отсутствии виновных действий (бездействия) руководителя ему выплачивается компенсация в размере, определяемом трудовым договором, но не ниже трехкратного среднего месячного заработка (ст. 279 ТК РФ).

Увольнение в связи с утратой доверия достаточно непростая процедура и может быть оспорено.

Расторжение трудового договора по п. 7 ч. 1 ст. 81 ТК РФ в связи с утратой доверия возможно только в следующих случаях:
– в отношении работников, непосредственно обслуживающих денежные или товарные ценности (прием, хранение, транспортировка, распределение и т.п.);
– при совершении работниками таких виновных действий, которые дали работодателю основание для утраты доверия к ним (п. 45 Постановления Пленума ВС РФ от 17.03.2004 N 2). Отсутствие у работодателя доказательств совершения работником указанных действий влечет признание увольнения по п. 7 ч. 1 ст. 81 ТК РФ незаконным (см. Определение Московского городского суда от 22.06.2010 по делу N 33-18390)
Если работник совершил виновные действия и работодателем был соблюден порядок применения дисциплинарного взыскания в виде увольнения (проведено расследование, инвентаризация, у работника запрошено объяснение, взыскание применено в предусмотренный законом срок), расторжение трудового договора по указанному основанию признается правомерным (см. Определение Московского городского суда от 01.07.2010 по делу N 33-19482).

Читайте также:  Какими документами подтвердить площадь торгового зала при розничной торговле в стационарной сети?

Трудовой кодекс РФ не содержит конкретного перечня обстоятельств, которые могут рассматриваться работодателем как основания для утраты доверия к работнику. Утрата доверия – оценочное понятие, и работодатель вправе самостоятельно квалифицировать действия работника с учетом личности последнего, обстоятельств их совершения и т.п.
К виновным действиям можно отнести следующие:
– совершение хищения, утраты, уничтожения товарно-материальных ценностей или денежных средств, вверенных работнику, даже если по данному основанию не проводилось расследование правоохранительными органами и не было вынесено решение суда;
– нарушение кассовой дисциплины (Определение Архангельского областного суда от 16.05.2002 N 33-1411);
– продажа товаров по цене выше или ниже установленной (Решение мирового судьи судебного участка N 4 г. Котласа Архангельской области от 17.05.2004);
– фиктивное списание товаров и ценностей;
– мошеннические действия;
– нарушение локальных нормативных актов, содержащих порядок выдачи товарных и денежных ценностей (Определение Рязанского областного суда от 29.11.2006 N 33-1699), и т.п.
Следует отметить, что действия, которые могли бы причинить ущерб работодателю, тоже являются основанием для утраты доверия.

Тема: Смена руководителя в НКО, дата начала полномочий

Опции темы
Поиск по теме

Смена руководителя в НКО, дата начала полномочий

Подскажите, пожалуйста, если по решению единственного учредителя НКО освобождается от исполнения обязанностей старый руководитель и назначается новый, когда начинают действовать полномочия нового:
с момента назначения или с момента гос.регистрации изменение.

Для НКО – с даты назначения, для третьих лиц- с даты регистрации. Вообще то вопрос уже обкусан со всех сторон, применительно к ООО и АО. Разница здесь непринципиальная. Поиском гляньте.

Подскажите, пожалуйста, если по решению единственного учредителя НКО освобождается от исполнения обязанностей старый руководитель и назначается новый, когда начинают действовать полномочия нового:
с момента назначения или с момента гос.регистрации изменение.

В некоммерческой организации, увы, только после внесения записи в Единый государственный реестр юридических лиц (закон “О НКО”).

Аналогия по ООО и АО здесь не применима, даже если о обкусана.

В некоммерческой организации, увы, только после внесения записи в Единый государственный реестр юридических лиц (закон “О НКО”).

Аналогия по ООО и АО здесь не применима, даже если о обкусана.

А где твоя конкретика?

О НЕКОММЕРЧЕСКИХ ОРГАНИЗАЦИЯХ

Статья 23. Государственная регистрация изменений учредительных документов некоммерческой организации

1. Государственная регистрация изменений, вносимых в учредительные документы некоммерческой организации, осуществляется в том же порядке и в те же сроки, что и государственная регистрация некоммерческой организации.
(п. 1 в ред. Федерального закона от 10.01.2006 N 18-ФЗ)
2. Изменения учредительных документов некоммерческой организации вступают в силу со дня их государственной регистрации.
(в ред. Федерального закона от 10.01.2006 N 18-ФЗ)
3. За государственную регистрацию изменений, вносимых в учредительные документы некоммерческой организации, взимается государственная пошлина в порядке и размерах, которые предусмотрены законодательством Российской Федерации о налогах и сборах.
(п. 3 введен Федеральным законом от 10.01.2006 N 18-ФЗ)
4. Изменения, вносимые в сведения, указанные в пункте 1 статьи 5 Федерального закона “О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей”, приобретают юридическую силу со дня их внесения в единый государственный реестр юридических лиц.(п. 4 введен Федеральным законом от 10.01.2006 N 18-ФЗ)

8 августа 2001 года N 129-ФЗ

О ГОСУДАРСТВЕННОЙ РЕГИСТРАЦИИ ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ
И ИНДИВИДУАЛЬНЫХ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЕЙ

Статья 5. Содержание государственных реестров
(в ред. Федерального закона от 23.06.2003 N 76-ФЗ)

1. В едином государственном реестре юридических лиц содержатся следующие сведения и документы о юридическом лице:
(в ред. Федерального закона от 23.06.2003 N 76-ФЗ)
а) полное и (в случае, если имеется) сокращенное наименование, в том числе фирменное наименование, для коммерческих организаций на русском языке. В случае, если в учредительных документах юридического лица его наименование указано на одном из языков народов Российской Федерации и (или) на иностранном языке, в едином государственном реестре юридических лиц указывается также наименование юридического лица на этих языках;
(в ред. Федерального закона от 23.06.2003 N 76-ФЗ)
б) организационно-правовая форма;
в) адрес (место нахождения) постоянно действующего исполнительного органа юридического лица (в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа юридического лица – иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности), по которому осуществляется связь с юридическим лицом. При наличии у юридического лица управляющего или управляющей организации наряду с этими сведениями указывается место жительства управляющего или место нахождения управляющей организации;
(в ред. Федерального закона от 30.12.2008 N 312-ФЗ)
г) способ образования юридического лица (создание или реорганизация);
д) сведения об учредителях (участниках) юридического лица, в отношении акционерных обществ также сведения о держателях реестров их акционеров, в отношении обществ с ограниченной ответственностью – сведения о размерах и номинальной стоимости долей в уставном капитале общества, принадлежащих обществу и его участникам, о передаче долей или частей долей в залог или об ином их обременении, сведения о лице, осуществляющем управление долей, переходящей в порядке наследования;
(в ред. Федеральных законов от 23.12.2003 N 185-ФЗ, от 30.12.2008 N 312-ФЗ)
е) подлинники или засвидетельствованные в нотариальном порядке копии учредительных документов юридического лица;
(пп. “е” в ред. Федерального закона от 23.12.2003 N 185-ФЗ)
ж) сведения о правопреемстве – для юридических лиц, созданных в результате реорганизации иных юридических лиц, для юридических лиц, в учредительные документы которых вносятся изменения в связи с реорганизацией, а также для юридических лиц, прекративших свою деятельность в результате реорганизации;
з) дата регистрации изменений, внесенных в учредительные документы юридического лица, или в случаях, установленных законом, дата получения регистрирующим органом уведомления об изменениях, внесенных в учредительные документы;
и) способ прекращения юридического лица (путем реорганизации, ликвидации или путем исключения из единого государственного реестра юридических лиц по решению регистрирующего органа, в связи с продажей или внесением имущественного комплекса унитарного предприятия либо имущества учреждения в уставный капитал акционерного общества, в связи с передачей имущественного комплекса унитарного предприятия или имущества учреждения в собственность государственной корпорации в качестве имущественного взноса Российской Федерации в случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации);
(в ред. Федеральных законов от 05.02.2007 N 13-ФЗ, от 01.12.2007 N 318-ФЗ)
и.1) сведения о том, что юридическое лицо находится в процессе ликвидации;
(пп. “и.1” введен Федеральным законом от 19.07.2007 N 140-ФЗ)
к) размер указанного в учредительных документах коммерческой организации уставного капитала (складочного капитала, уставного фонда, паевых взносов или другого);
л) фамилия, имя, отчество и должность лица, имеющего право без доверенности действовать от имени юридического лица, а также паспортные данные такого лица или данные иных документов, удостоверяющих личность в соответствии с законодательством Российской Федерации, и идентификационный номер налогоплательщика при его наличии;м) сведения о лицензиях, полученных юридическим лицом;
н) сведения о филиалах и представительствах юридического лица;
(пп. “н” введен Федеральным законом от 23.12.2003 N 185-ФЗ)
о) идентификационный номер налогоплательщика, код причины и дата постановки на учет юридического лица в налоговом органе;
(пп. “о” введен Федеральным законом от 23.12.2003 N 185-ФЗ)
п) коды по Общероссийскому классификатору видов экономической деятельности;
(пп. “п” введен Федеральным законом от 23.12.2003 N 185-ФЗ)
р) номер и дата регистрации юридического лица в качестве страхователя:
в территориальном органе Пенсионного фонда Российской Федерации;
в исполнительном органе Фонда социального страхования Российской Федерации;
в территориальном фонде обязательного медицинского страхования;
(пп. “р” введен Федеральным законом от 23.12.2003 N 185-ФЗ)
с) сведения о банковских счетах юридического лица;
(пп. “с” введен Федеральным законом от 23.12.2003 N 185-ФЗ)
т) сведения о том, что юридическое лицо находится в процессе реорганизации;
(пп. “т” введен Федеральным законом от 30.12.2008 N 315-ФЗ)
у) сведения о том, что юридическое лицо, являющееся акционерным обществом, находится в процессе уменьшения его уставного капитала;
(пп. “у” введен Федеральным законом от 27.12.2009 N 352-ФЗ)
ф) стоимость чистых активов юридического лица, являющегося акционерным обществом, на дату окончания последнего завершенного отчетного периода.
(пп. “ф” введен Федеральным законом от 27.12.2009 N 352-ФЗ)

Вы попытаетесь этому что-то возразить?

Как сменить директора НКО, если его переизбрали, а он уходить не хочет?

Об актуальных изменениях в КС узнаете, став участником программы, разработанной совместно с ЗАО “Сбербанк-АСТ”. Слушателям, успешно освоившим программу выдаются удостоверения установленного образца.

Лекторы – ведущие эксперты, непосредственные разработчики законов:
В. В. Витрянский, Л. Ю. Михеева, Е. А. Суханов, А. А. Маковская. Принять участие можно очно/ онлайн или в записи, в любой точке страны!

Полномочия директора ООО закончились. Общим собранием участников общества новый директор избран не был, полномочия прежнего директора прекращены или продлены не были, поскольку участники общества не могут принять единогласное решение. В связи с этим прежний директор продолжает руководство обществом (до тех пор, пока не будет избран новый директор или общее собрание не примет решение о прекращении полномочий). При обращении прежнего директора в банк специалистом было отказано в доступе к счету со ссылкой на окончание срока полномочий прежнего директора и необходимости представления документа, подтверждающего продление его полномочий на новый срок (который прежний директор представить не может, так как он отсутствует).
Правомерно ли требование банка? Можно ли признать полномочия директора в данной ситуации через суд?

По данному вопросу мы придерживаемся следующей позиции:
Истечение срока, на который был избран директор общества с ограниченной ответственностью, в отсутствие решения общего собрания участников о прекращении его полномочий или избрании нового руководителя само по себе не означает, что полномочия такого директора прекратились.
Вместе с тем в спорной ситуации оценка правомерности отказа банка в совершении операций по счету окончательно может быть дана только судом с учетом конкретных обстоятельств спора.

Обоснование позиции:
В соответствии с п. 4 ст. 32, п.п. 1, 3 ст. 40 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ “Об обществах с ограниченной ответственностью” (далее – Закон об ООО) руководство текущей деятельностью общества с ограниченной ответственностью (далее – общество, ООО) осуществляется единоличным исполнительным органом общества (генеральным директором, президентом и т.п.), избираемым общим собранием участников или советом директоров (наблюдательным советом) общества (если решение вопроса об образовании единоличного исполнительного органа отнесено уставом к компетенции этого органа – пп. 2 п. 2.1 ст. 32 Закона об ООО). Порядок деятельности единоличного исполнительного органа общества и принятия им решений устанавливается уставом общества, внутренними документами общества, а также договором, заключенным между обществом и лицом, осуществляющим функции его единоличного исполнительного органа (п. 4 ст. 40 Закона об ООО).
Закон об ООО не содержит норм, предусматривающих, что полномочия единоличного исполнительного органа прекращаются автоматически в связи с истечением срока, на который он был избран. Принятие решений, связанных с избранием руководителя общества и прекращением его полномочий, относится к сфере корпоративных правоотношений, в рамках которой участники общества осуществляют принадлежащие им права по своему усмотрению (п. 2 ст. 1, п. 1 ст. 2, ст. 9 ГК РФ). Следовательно, в отсутствие иного решения со стороны уполномоченного органа общества полномочия директора этого ООО сохраняются и по истечении срока, на который он был избран, до момента их прекращения решением общего собрания участников или советом директоров (наблюдательным советом), либо до момента, когда директор сложит с себя полномочия по собственной инициативе (см. ст.ст. 80, 280 Трудового кодекса РФ, далее – ТК РФ)*(1).
Аналогичная правовая позиция находит отражение в судебной практике. Так, суды указывают, что Закон об ООО не устанавливает каких-либо определенных юридических последствий, связанных с истечением срока полномочий руководителя общества, в частности, не предусматривает, что истечение срока, на который лицо было избрано, влечет прекращение у него полномочий единоличного исполнительного органа. Следовательно, сам по себе факт истечения срока, на который избран директор общества, не означает прекращения его полномочий (постановления АС Западно-Сибирского округа от 01.02.2017 N Ф04-6808/16, АС Волго-Вятского округа от 30.11.2016 N Ф01-5209/16, АС Северо-Западного округа от 25.05.2016 N Ф07-3075/16, ФАС Западно-Сибирского округа от 12.04.2011 N Ф04-1681/11, Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 13.07.2015 N 19АП-3561/15, Первого арбитражного апелляционного суда от 29.12.2012 N 01АП-6623/12, Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 19.02.2009 N 13АП-12057/2008).
Поэтому, если в рассматриваемой ситуации доводы банка сводятся к констатации прекращения у директора полномочий в связи с истечением предусмотренного уставом ООО срока его избрания, такая позиция представляется не соответствующей закону.
Основываясь на приведенном выше правовом подходе, суды неоднократно признавали неправомерным отказ банка в совершении банковских операций по договору, заключенному между банком и юридическим лицом, мотивированный тем, что по окончании срока, на который был избран руководитель, организация не представила документы, подтверждающие его полномочия (постановления ФАС Северо-Кавказского округа от 20.06.2012 N Ф08-2061/12, ФАС Московского округа от 22.08.2011 N Ф05-7971/11, ФАС Западно-Сибирского округа от 09.09.2008 N Ф04-5488/2008(11230-А67-8), Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 22.06.2015 N 15АП-8227/15, Девятого арбитражного апелляционного суда от 06.06.2012 N 09АП-12287/12, Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 04.03.2009 N 18АП-1032/2009).
Следует также заметить, что в соответствии с п. 2 ст. 51 ГК РФ лицо, добросовестно полагающееся на данные единого государственного реестра юридических лиц (ЕГРЮЛ), вправе исходить из того, что они соответствуют действительным обстоятельствам. Юридическое лицо не вправе в отношениях с лицом, полагавшимся на данные ЕГРЮЛ, ссылаться на данные, не включенные в указанный реестр, а также на недостоверность данных, содержащихся в нем, за исключением случаев, если соответствующие данные включены в указанный реестр в результате неправомерных действий третьих лиц или иным путем помимо воли юридического лица.
В ЕГРЮЛ содержатся в том числе сведения о лице, имеющем право без доверенности действовать от имени юридического лица. Эти сведения являются открытыми и общедоступными (пп. “л” п. 1 ст. 5, ст. 6 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ “О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей”). Поэтому в отношениях с обществом банк вправе полагаться на сведения о директоре общества, которые содержатся в ЕГРЮЛ. К аналогичному выводу приходят и судьи (смотрите, например, постановления ФАС Уральского округа от 04.08.2009 N Ф09-5487/09-С5, Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 01.08.2016 N 17АП-8021/16).
Однако при решении вопроса о правомерности требования банка в подобной ситуации необходимо учитывать, что проверка полномочий лиц, которым предоставлено право распоряжаться счетом, производится банком в порядке, определенном банковскими правилами и договором с клиентом (ст. 847 ГК РФ, п. 2 постановления Пленума ВАС РФ от 19.04.1999 N 5). Полагаем, что окончательную оценку правомерности позиции банка в рассматриваемом случае может дать только суд с учетом конкретных обстоятельств и, возможно, условий договора банковского счета.
Отметим также, что в правоприменительной практике представлен и правовой подход, противоположный изложенному, который заключается в том, что при отсутствии подтверждения продления полномочий руководителя юридического лица, обладающего правом первой подписи в расчетных документах, отказ банка в совершении банковских операций не является незаконным (постановления Второго арбитражного апелляционного суда от 19.01.2017 N 02АП-9630/16, Девятого арбитражного апелляционного суда от 16.03.2011 N 09АП-2147/2011, Третьего арбитражного апелляционного суда от 10.09.2008 N 03АП-2364/2008).

Читайте также:  Если ООО не вело деятельности, долгов и контрагентов у него нет, можно ли сдать ПЛБ и ЛБ одновременно?

Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Ерин Павел

Контроль качества ответа:
Рецензент службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Александров Алексей

15 марта 2017 г.

Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг.

————————————————————————-
*(1) К сведению отметим, что, если между ООО и его директором был заключен срочный трудовой договор, срок действия которого истек, но при этом ни одна из сторон такого договора не выразила волеизъявления на его расторжение, такой договор утрачивает срочный характер и считается заключенным на неопределенный срок (часть четвертая ст. 58, часть вторая ст. 59, часть первая ст. 275 ТК РФ, смотрите в связи с этим п.п. 9, 12 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 02.06.2015 N 21). Иными словами, при отсутствии решения общества в лице его уполномоченного органа (в частности общего собрания участников – пп. 4 п. 2 ст. 33 Закона об ООО) о прекращении полномочий директора по истечении срока заключенного с ним договора действие такого договора не прекращается автоматически, поскольку он трансформируется в бессрочный (смотрите также, например, постановление Президиума Волгоградского областного суда от 21.09.2016 по делу N 4Г-2337/2016, апелляционное определение СК по гражданским делам Санкт-Петербургского городского суда от 09.02.2016 по делу N 33-97/2016, определение СК по гражданским делам Ленинградского областного суда от 31.07.2014 по делу N 33-3791/2014).

Как убрать директора из ЕГРЮЛ без назначения нового

Император Александр II отменил крепостное право ещё в 1861 году, с тех пор работник получил возможность самостоятельно выбирать место, где он хочет трудиться. Если сотрудник захочет уйти с работы, то и здесь, согласно Трудовому кодексу РФ, закон на его стороне. Однако не всё так просто, если уволиться решил директор.

Рассмотрим распространённую ситуацию: директор решил досрочно расторгнуть трудовой договор, согласно ст. 280 ТК РФ предупредил об этом работодателя за месяц в письменной форме. Однако учредители по каким-то причинам не могут или не хотят назначать нового руководителя. Разумеется, насильно удержать старого директора они не смогут, но вот как бывшему руководителю исключить себя из ЕГРЮЛ?

Действуем по закону

Исключить прежнего руководителя из реестра на законных основаниях возможно только в результате назначения нового директора. Вопрос о смене решается обычно на общем собрании. Но, как уже говорилось выше, что делать, если учредители не хотят назначать нового директора.

Даже если на общем собрании участники постановили «прежнего руководителя отпустить, а нового не назначать», старый директор всё равно не сможет удалиться из Единого государственного реестра юридических лиц. Возникает довольно специфическая ситуация: прежний руководитель не может подать заявление в ЕГРЮЛ, потому что он уже не директор, или же он сообщит заведомо ложную информацию об отсутствии директора, если он ещё сам не уволился.

С позиции закона, новый руководитель всё таки должен быть назначен, а если такового пока нет, а старый директор на законных основаниях сложил с себя полномочия, значит, исполнять обязанности по управлению юридическим лицом должны учредители.

Итак, бывший директор попал в законодательную западню.

Ищем решение

Руководитель за месяц отправляет всем учредителям заказное письмо с уведомлением, где сообщает об увольнении и просит созвать внеочередное общее собрание, на котором будет официально назначен новый директор. В конверт он вкладывает и заявление об увольнении.

Если в течение месяца участники общества не соберутся для назначения нового руководителя, то директор может сложить с себя обязанности согласно ст. 80 ТК РФ. Директор может сам себя уволить собственным приказом (ст. 84.1 ТК РФ), а также внести соответствующую запись в трудовую книжку. В любом случае, днем прекращения трудового договора является последний рабочий день сотрудника, а значит, директор имеет право прекратить работу по истечении срока предупреждения.

После этого бывшему директору нужно удалиться из ЕГРЮЛ. Для этого следует подать заявление в регистрирующий орган. В Москве такими функциями наделена Межрайонная инспекция ФНС РФ № 46, в Санкт-Петербурге МИФНС России № 15.

Остановимся подробнее на некоторых нюансах в документах. Выше уже говорилось, что как только директор снял с себя полномочия, он уже не имеет права действовать от имени общества. Однако, раз он числится в ЕГРЮЛ даже после своего увольнения, значит, имеет право подавать заявление в регистрирующий орган. А в силу того, что законодатель сегодня не обязывает предоставлять в регистрирующий орган протокол (решение) о смене директора, то можно просто заполнить форму Р14001. При этом директор заполняет только лист на прекращение своих полномочий (лист К), а лист о возложении полномочий на нового директора не заполняет. (На листе К в п. 1 ставится цифра «2» – «прекращение полномочий», в пункте 2 заполняется фамилия и ИНН, раздел 3 не заполняется вообще). Ни уведомления участников, ни протоколы, ни какие либо иные документы прикладывать не требуется.

Изучите образец заполнения формы 14001 и не делайте распространенных ошибок.

Ещё с одной проблемой бывший директор может столкнуться при посещении нотариуса. Многие из них требуют копии всех учредительных документов, свежую выписку из ЕГРЮЛ и Протокол о назначении нового директора, но некоторым достаточно только копии устава и печати.

Следует обратить внимание, что в выписке из реестра будет значиться следующее: «Сведения о физических лицах, имеющих право без доверенности действовать от имени юридического лица» – «Сведений нет».

Соответственно, теперь директор может в любой момент вывести себя из ЕГРЮЛ без решения участников и назначения другого ЕИО. В принципе, это неплохо, если учесть, что директор, захотевший расторгнуть трудовой договор, далеко не всегда быстро получает «свободу» от работодателей. А при данном раскладе он может спокойно снять с себя полномочия, выписаться из ЕГРЮЛ и уйти на законных основаниях.

Однако практика принятия таких заявлений есть далеко не везде, так, в МИФНС № 46 г. она имеется, а, например, в Новосибирске это не возможно.

Ну, а для тех регионов, где подобная процедура не возможна, остаётся только один путь – обратиться в суд. Тогда можно будет обязать организацию освободить директора от должности и исключить его из реестра. А то обстоятельство, что бывший руководитель уведомил заранее учредителей организации о своём желании покинуть занимаемую должность, станет доказательством законности его действий.

От редакции: на форуме пользователь LegO NSK разместил ответ за запрос, в котором ФНС подтверждает возможность снять директора без назначения нового. Письмо ФНС обязательно для исполнения всеми нижестоящими инстанциями.

Ссылка на основную публикацию